ФИТНЕС В УСЛОВИЯХ ПАНДЕМИИ | Фитнес Эксперт | Fitness Expert (отраслевая бизнес-площадка)

ФИТНЕС В УСЛОВИЯХ ПАНДЕМИИ

24.03.2020

Юридические аспекты: что и как делать прямо сейчас!

 

1. Недопуск посетителей к занятиям.

Если в клуб приходит посетитель, который может быть распространителем вируса (например, у клуба имеется информация, что он прибыл из стран, где есть зарегистрированные случаи коронавируса*), клуб вправе отказать в допуске посетителя.

* на 21.03.2020 случаи зафиксированы в 183 странах мира, подробнее информация по странам на Яндекс.Картах https://yandex.ru/maps/covid

 

В соответствии с пунктом 3 Указа Мэра Москвы от 5 марта 2020 года № 12-УМ (с последующими изменениями и дополнениями) граждане, прибывшие из Китайской Народной Республики, Республики Кореи, Итальянской Республики, Исламской Республики Иран, Французской Республики, Федеративной Республики Германии, Королевства Испании, а также других государств с неблагополучной ситуацией с распространением новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV) по перечню, утвержденному Управлением Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по городу Москве, обязаны обеспечить самоизоляцию на дому на срок 14 дней со дня возвращения в Российскую Федерацию (не посещать работу, учебу, минимизировать посещение общественных мест).

Что касается других регионов, то аналогичные акты должны быть приняты высшими должностными лицами субъектов РФ в силу пункта 1.1 Постановления Главного государственного санитарного врача РФ № 7 от 18.03.2020 (которым определено, что главы регионов обязаны обеспечить изоляцию всех лиц, прибывающих на территорию РФ, продолжительностью 14 календарных дней со дня их прибытия).

Также Роспотребнадзором разработаны рекомендации о карантине (размещены на сайтах всех территориальных органов Роспотребнадзора, например, http://www.55.rospotrebnadzor.ru/556/-/asset_publisher/MwD1/content/срочно%3A-рекомендации-роспотребнадзора-по-обеспечению-основных-принципов-самоизоляции), в соответствии с которыми изолируемый не имеет права покидать место своего жительства.

Все эти меры приняты в соответствии с частью 10 статьи 4.1 Федерального закона от 21 декабря 1994 года № 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» и относятся к режиму повышенной готовности:

а) ограничивать доступ людей и транспортных средств на территорию, на которой существует угроза возникновения чрезвычайной ситуации, а также в зону чрезвычайной ситуации;

б) определять порядок разбронирования резервов материальных ресурсов, находящихся в зоне чрезвычайной ситуации, за исключением государственного материального резерва;

в) определять порядок использования транспортных средств, средств связи и оповещения, а также иного имущества органов государственной власти, органов местного самоуправления и организаций;

г) приостанавливать деятельность организации, оказавшейся в зоне чрезвычайной ситуации, если существует угроза безопасности жизнедеятельности работников данной организации и иных граждан, находящихся на ее территории;

д) осуществлять меры, обусловленные развитием чрезвычайной ситуации, не ограничивающие прав и свобод человека и гражданина и направленные на защиту населения и территорий от чрезвычайной ситуации, создание необходимых условий для предупреждения и ликвидации чрезвычайной ситуации и минимизации ее негативного воздействия.

Таким образом, клуб, ссылаясь на приведенную нормативную базу, вправе отказать в допуске посетителя к услугам клуба.

Мы рекомендуем разработать форму письменного уведомления о временном недопуске в клуб и вручать такое уведомление посетителям под расписку. Также условия о возможности недопуска могут содержаться в индивидуальных договорах с членами клуба либо в правилах клуба, которые обычно являются неотъемлемыми приложениями к договору.

 

Что касается принятого 18 марта 2020 года Федерального закона № 56-ФЗ, которым статья 14.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях («Нарушение прав иных потребителей») дополнена частью 5:

«5. Отказ потребителю в доступе к товарам (работам, услугам) по причинам, связанным с состоянием его здоровья, или ограничением его жизнедеятельности, или его возрастом, кроме случаев, установленных законом, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.», то он не касается ситуаций с коронавирусом.

Из пояснительной записки к законопроекту (он внесен в Госдуму Правительством РФ) следует, что «Предлагаемые изменения обусловлены участившимися случаями отказа инвалидам, пожилым гражданам и другим социально уязвимым категориям лиц в доступе к объектам и услугам транспортной инфраструктуры, в потребительской сфере, сфере отдыха по признакам наличия расстройства здоровья, ограничения жизнедеятельности, преклонного возраста и иным подобным основаниям. Зачастую за таким отказом стоят причины формального, ментального, маркетингового, имиджевого и иного характера».

Кроме того, законопроект внесен в Госдуму год назад, 25 марта 2019 года, его принятие в марте 2020 года в разгар пандемии является простым совпадением.

Если подходить к составу правонарушения с формальной стороны, то в самой части 5 статьи 14.8 есть оговорка «кроме случаев, установленных законом». Коронавирус как раз и относится к таким случаям, нормативные ссылки разобраны выше.

Также необходимо помнить о том, что КоАП РФ содержит статью 2.7 «Крайняя необходимость»): Не является административным правонарушением причинение лицом вреда охраняемым законом интересам в состоянии крайней необходимости, то есть для устранения опасности, непосредственно угрожающей личности и правам данного лица или других лиц, а также охраняемым законом интересам общества или государства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами и если причиненный вред является менее значительным, чем предотвращенный вред.

Это является дополнительным обоснованием недопуска посетителей в клуб; формулировку из статьи 2.7 можно включить в письменную форму уведомления о временном недопуске.

 

2. Ответственность за нарушение карантина.

За нарушение карантина предусмотрены:

1. Административная ответственность:

1.1. По статье 6.3 КоАП РФ – нарушение законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, выразившееся в нарушении действующих санитарных правил и гигиенических нормативов, невыполнении санитарно-гигиенических и противоэпидемических мероприятий, влечет административное наказание в виде предупреждения или наложения административного штрафа на граждан в размере от 100 до 500 рублей.

Составление протоколов и рассмотрение дел осуществляется Роспотребнадзором.

 

1.2. По части 1 статьи 19.5 КоАП – невыполнение в срок законного предписания (постановления, представления, решения) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), организации, уполномоченной в соответствии с федеральными законами на осуществление государственного надзора (должностного лица), органа (должностного лица), осуществляющего муниципальный контроль, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трехсот до пятисот рублей.

Для привлечения лица к ответственность по этой статье необходимо, чтобы в отношении него лично было выдано предписание санитарного врача о карантине (хотя на практике возможно, что к ответственности будут привлекаться все граждане, обязанные самоизолироваться, независимо от наличия в отношении них индивидуального предписания).

Протоколы составляет полиция (участковые уполномоченные, на это также указано в Рекомендациях Роспотребнадзора по карантину), дела рассматривают судьи.

Таким образом, если в клуб пришел посетитель, который относится к группе обязанных обеспечить самоизоляцию, и отказывается покинуть клуб, необходимо вызывать полицию и заявлять о правонарушении.

 

2. Уголовная ответственность по статье 236 Уголовного кодекса РФ (нарушение санитарно-эпидемиологических правил, повлекшее по неосторожности массовое заболевание или отравление людей или смерть человека).

Данный состав практически не применялся ранее, возможно, в условиях пандемии будет применяться чаще.

 

3. Коронавирус как форс-мажор.

Пандемия коронавируса и связанные с ней государственные защитные меры относятся к обстоятельствам непреодолимой силы (форс-мажору), имеющим в силу законодательного регулирования особые последствия для договорных отношений.

В соответствии с пунктом 3 статьи 401 Гражданского кодекса РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Согласно Постановлению Президиума ВАС от 21.06.2012 N 3352/12 по делу N А40-25926/2011-13-230 под чрезвычайностью понимается следующее: «исключительность, выход за пределы «нормального», обыденного, необычайность для тех или иных жизненных условий, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах».

Непредотвратимость должна быть не субъективной, а объективной, не зависеть от воли сторон и третьих лиц. Именно объективная непредотвратимость, лежащая в основе непреодолимой силы, позволяет отличить ее от случая (постановление Президиума ВАС РФ от 21 июня 2012 г. № 3352/12 по делу № А40-25926/2011-13-230).

В соответствии с абзацем 3 пункта 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», под непредотвратимым обстоятельством понимается то обстоятельство, при наличии и действии которого любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Массовые заболевания (эпидемии), ограничения перевозок, запретительные меры государств, запрет торговых операций, в том числе с отдельными странами, вследствие принятия международных санкций, относятся к обстоятельствам непреодолимой силы в силу пункта 1.3 Положения о порядке свидетельствования Торгово-промышленной палатой Российской Федерации обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор) (приложение к постановлению Правления ТПП РФ от 23.12.2015 N 173-14).

Что касается коронавирусной инфекции COVID-19, то отнесение ее к форс-мажору дополнительно подтверждается государственными властями: так, например, пунктом 5(1)  Указа Мэра Москвы от 05.03.2020 № 12-УМ (в редакции Указа Мэра Москвы от 14.03.2020 № 20-УМ) установлено, что «распространение новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV) является в сложившихся условиях чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельством, повлекшим введение режима повышенной готовности в соответствии с Федеральным законом от 21 декабря 1994 г. № 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера», который является обстоятельством непреодолимой силы».

 

Если обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) стали причиной неисполнения обязательства, то у стороны есть шанс избежать неблагоприятных последствий. Для этого нужно выполнить два действия:

1. Уведомить контрагента. 

Если в ходе исполнения договора возникли обстоятельства непреодолимой силы, необходимо как можно быстрее уведомить об этом контрагента. Эта обязанность будет считаться исполненной в момент, когда тот получит уведомление.

Направить уведомление нужно по адресу, который указан в Едином государственном реестре юридических лиц, если стороны не договорились об ином в договоре (пункт 3 статьи 54 Гражданского кодекса РФ).  При этом нужно обратить внимание на условия договора. Если стороны предусмотрели порядок уведомления и перечень документов, которые к нему прикладываются, то нужно действовать, как указано в договоре. 

2. Доказать форс-мажор.

Доказать, что коронавирус стал форс-мажором, можно тремя способами.

Первый – предоставить официальный документ, который подтверждает наступление обстоятельств непреодолимой силы. Этот способ подходит для компаний Москвы и Московской области (ссылка на Указ Собянина и аналогичный документ по Московской области – постановление губернатора Московской области от 13.03.2020 № 115-ПГ). 

Второй способ – для компаний из регионов, где коронавирус официально еще не признали форс-мажором. В этом случае можно сослаться на то, что наличие обстоятельств непреодолимой силы – общеизвестный факт.  Не нужно доказывать событие, которое арбитражный суд признал как общеизвестный факт (часть 1 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса РФ). Суд признает факты, известные на всей территории России. 

Для всех компаний, которые работают с иностранными контрагентами, подходит третий способ – если форс-мажор наступил по внешнеторговой сделке и международному договору, то можно обратиться в Торгово-промышленную палату РФ за освидетельствованием.

 

4. Действия клубов в связи с закрытием.

Постановлением Главного государственного санитарного врача по городу Москве Е.Е. Андреевой с учетом осложнения эпидемиологической ситуации по новой коронавирусной инфекции в городе Москве, роста заболеваемости этой инфекцией за счёт взрослого населения с целью усиления противоэпидемических мероприятий для предупреждения дальнейшего распространения заболеваний среди населения с 21 марта 2020 года руководителей бассейнов, фитнес-центров, аквапарков  и других объектов физической культуры и спорта города Москвы с массовым посещением людей вне зависимости от ведомственной принадлежности и организационно-правовой формы обязали прекратить допуск посетителей в бассейны, фитнес-центры, аквапарки и другие объекты физической культуры и спорта с массовым посещением людей до особого распоряжения.

Существует вероятность, что подобные меры будут введены и в регионах России, что неизбежно повлечет расходы и убытки для собственников.

 

Возможные последствия для клубов и действия клубов в связи с закрытием:

1. Посетители, члены клуба.

В случае, если клуб по распоряжению главного санитарного врача субъекта РФ обязан не допускать посетителей, возникает объективная невозможность оказать услугу.

Как было указано выше, данное обстоятельство является форс-мажором и освобождает клуб от ответственности за нарушение обязательств (то есть договоров с членами клуба).

Но здесь необходимо понимать, что к ответственности относятся:

- убытки члена клуба;

- неустойки за просрочку оказания услуг;

- штрафы и другие санкции за неоказание услуг, предусмотренные договором или законодательством (в том числе законом о защите прав потребителей).

На то время, пока клуб был закрыт, действие клубной карты после отмены защитных мер и окончания форс-мажора должно быть продлено; либо денежные средства за этот период должны быть возвращены члену клуба.

Это следует из правовой природы оказания услуг и порядка их оплаты, установленного статьей 781 ГК РФ: оплате подлежат только фактически оказанные услуги; в случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик (член клуба) возмещает исполнителю (клубу) только фактически понесенные клубом расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг.

 

2. Работники.

2.1. Оформленные по гражданско-правовым договорам.

Гражданско-правовой договор, в котором клуб выступает заказчиком, а сотрудник – исполнителем, по своей правовой природе является договором подряда и регулируется параграфом 1 главы 37 ГК РФ.

Заказчик может отказаться от договора в двух случаях:

1) При наличии нарушений со стороны исполнителя (статья 715 ГК РФ). Приведенные в статье примеры нарушений (просрочка, ненадлежащее качество) вряд ли применимы в рассматриваемой ситуации.

2) В любой момент действия договора (статья 717 ГК РФ). В этом случае заказчик обязан оплатить исполнителю все выполненные работы, а также компенсировать его затраты и убытки в связи с отказом от договора.

Что касается форс-мажора, то зачастую в договорах прописан порядок действий сторон при наступлении подобных обстоятельств (например, период действия форс-мажора, после которого любая из сторон вправе отказаться от договора). Если в договоре с сотрудником содержится порядок, необходимо придерживаться его.

Мы полагаем, что в сложившейся ситуации клубы могут действовать следующим образом:

- Оплатить сотруднику все выполненные до момента закрытия работы (наступление форс-мажора не освобождает заказчика от оплаты работ).

- Выдать сотруднику письменное уведомление о приостановке работ на время действия обстоятельств непреодолимой силы. В этом случае сотрудник не выполняет работу, то есть обязательства по оплате не возникают, а какая-либо ответственность клуба (неустойки, штрафы, убытки) исключается в силу форс-мажора (пункт 3 статьи 401 ГК РФ). В уведомлении можно указать срок, по истечению которого любая из сторон вправе отказаться от договора.

 

При этом мы рекомендуем решать все вопросы, в том числе с сотрудниками, путем переговоров и поиска компромиссного решения. Это важно еще и с той точки зрения, что зачастую гражданско-правовые договоры являются по факту трудовыми и лишь прикрывают трудовые отношения.

Об этом могут свидетельствовать:

- установление сотруднику распорядка работы и правил работы (аналогичных правилам внутреннего трудового распорядка);

- оплата выполненной работы 2 раза в месяц в определенные дни (как зарплата);

- обязанность сотрудника подчиняться распоряжениям руководства клуба.

В этом случае сотрудник вправе обратиться в суд за переквалификацией гражданско-правового договора в трудовой (часть 4 статьи 11, статья 19.1 Трудового кодекса РФ; пункт 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2).

В таком случае у исполнителя по гражданско-правовому договору меняется правовой статус – он признается работником, имеющим право на гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством. В частности, у работника возникает право на ежегодный оплачиваемый отпуск, на получение пособия по временной нетрудоспособности и т.д. (статьи 114, 183 ТК РФ).

При этом трудовой договор с таким работником будет признан судом бессрочным.

Кроме того, за уклонение от заключения трудовых договоров клубу грозит административная ответственность по части 4 статьи 5.27 КоАП РФ в виде штрафа от 50 000 до 100 000 рублей (за каждого сотрудника).

Поэтому приоритетным является решение проблем совместно с сотрудниками, чтобы не провоцировать их обращаться в суды и трудовые инспекции.

 

2.2. Оформленные по трудовым договорам.

Если у работников остаются трудовые обязанности и есть возможность перевести их на удаленку (например, бухгалтерию, юристов), мы рекомендуем сделать это.

Возможность дистанционной работы, то есть работы с удаленным доступом, предусмотрена частью 2 статьи 57 и статьей 312.1 ТК РФ. Для перевода работников необходимо подписать с ними дополнительные соглашения к трудовым договорам. Зарплата после перехода на удаленку не уменьшается, все остальные нормы трудового законодательства (например, об отпуске) также действуют.

 

Если объем трудовых обязанностей сокращается:

1) Предложение работникам перейти на неполное рабочее время (статья 93 ТК РФ).

Неполным может быть рабочий день, а может и вся неделя. В первом случае сокращается ежедневная продолжительность рабочего времени, во втором — уменьшается число рабочих дней при той же их продолжительности, возможно совмещение обоих вариантов.

Если работники согласны, необходимо также подписать дополнительное соглашение к трудовому договору.

Зарплата начисляется пропорционально отработанному времени. 

 

2) Предложение работникам уйти в оплачиваемый или неоплачиваемый отпуск.

 

3) Объявление простоя (статья 157 ТК РФ).

Простой – это временная приостановка работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера (статья 72.2 ТК РФ).

Время простоя по причинам, не зависящим от работодателя и работника (к ним как раз относится закрытие клубов органами власти), оплачивается в размере не менее двух третей тарифной ставки, оклада (должностного оклада, не среднего заработка), рассчитанных пропорционально времени простоя.

О начале простоя работодатель издает приказ, с которым знакомит всех работников под подпись. В том случае, если по всей организации объявляется приостановка работы в целом, работодатель должен уведомить об этом службу занятости в течение трех рабочих дней с момента издания приказа о простое (пункт 2 статьи 25 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации», пункт 6 Письма Роструда от 19.03.2012 N 395-6-1).

По общему правилу во время простоя работник должен находиться на рабочем месте, однако в приказе о начале простоя можно установить, что от работников (или некоторых из них) этого не требуется.

 

Если же отсутствует возможность оплачивать работникам простой, единственными выходами являются ликвидация работодателя (и увольнение по пункту 1 части 1 статьи 81 ТК РФ) или сокращение штата и/или численности работников (и увольнение по пункту 2 части 1 статьи 81 ТК РФ).

Процедура сходная в обоих случаях: письменное уведомление работника за 2 месяца до увольнения, в эти 2 месяца работник продолжает получать зарплату (мы не рекомендуем объявлять на 2 месяца простой, такие действия признаются проверяющими и судами незаконными, так как простой – это временная мера, после которой работа организации должна возобновиться; если при введении простоя работодатель понимает, что возобновление не предвидится, он не вправе объявлять простой).

Кроме того, в соответствии со статьей178 ТК РФ при расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации или сокращением штата/численности увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия). В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным работником в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.